Пн Вт Ср Чт Пт Сб Вс
28 29 30 1 2 3 4
5 6 7 8 9 10 11
12 13 14 15 16 17 18
19 20 21 22 23 24 25
26 27 28 29 30 31 1

ООО: некоторые аспекты деятельности

     

ООО: некоторые аспекты деятельности

     
     М. Скудутис,
юрист
     
     Как увеличить уставный капитал ООО? Как оформить полномочия директора, если он одновременно является единственным учредителем ООО? Что делать, если участников ООО стало больше пятидесяти? С ответами на эти и другие вопросы читатели смогут ознакомиться в данной статье. Если вашу организацию интересуют вопросы, связанные с постановкой на учет организации в налоговом органе или вы решили зарегистрировать фирму, то помощником в данном случае будет книга М. Скутудис "Актуальные вопросы регистрации организаций и ИП".
     

Как увеличить уставный капитал общества?

     
     Увеличение уставного капитала общества может осуществляться за счет его имущества или дополнительных вкладов участников, или, если это не запрещено уставом, - вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.
     
     Согласно ст. 17 Закона N 14-ФЗ увеличение уставного капитала общества допускается только после его полной оплаты.
     
     Вопросу увеличения уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов его участников и вкладов третьих лиц, принимаемых в общество, посвящена ст. 19 Закона N 14-ФЗ.
     
     В постановлении Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 разъяснены некоторые вопросы применения Закона N 14-ФЗ. В случаях, когда увеличение уставного капитала осуществляется за счет дополнительных вкладов всех участников общества (п. 1 ст. 19 Закона N 14-ФЗ), решением общего собрания участников должна определяться общая стоимость дополнительных вкладов, а также единое для всех участников соотношение между стоимостью дополнительного вклада участника и суммой, на которую увеличивается номинальная стоимость его доли. Указанное соотношение устанавливается исходя из того, что номинальная стоимость доли участника общества может увеличиваться на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада.
     
     Решение об увеличении уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками должно быть принято общим собранием большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.
     
     Размер дополнительного вклада ограничен Законом N 14-ФЗ. Каждый участник общества вправе внести дополнительный вклад, не превышающий части общей стоимости дополнительных вкладов, пропорциональной размеру доли этого участника в уставном капитале.
     
     Дополнительные вклады могут быть внесены участниками общества в течение двух месяцев со дня принятия общим собранием решения, если уставом или решением общего собрания не установлен иной срок.
     
     В течение месяца со дня окончания срока внесения дополнительных вкладов общее собрание должно принять решение об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества и о внесении в устав изменений, связанных с увеличением размера уставного капитала.
     
     По решению общего собрания увеличение уставного капитала может быть осуществлено за счет вкладов отдельных участников общества на основании их заявлений. Такое решение принимается всеми участниками общества единогласно.
     
     Дополнительные вклады участников общества в уставный капитал вносятся в порядке и сроки, установленные ст. 19 Закона N 14-ФЗ. В устав общества в этих случаях вносятся соответствующие изменения.
     
     В заявлении участника общества о внесении дополнительного вклада должны быть указаны его размер и состав, порядок и срок внесения, а также размер доли, которую участник общества хотел бы иметь в уставном капитале. В заявлении могут быть указаны и иные условия внесения вкладов и вступления в общество.
     

***

Обратите внимание!

Одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества на основании заявления участника о внесении им дополнительного вклада участниками общества должно быть принято:

- решение о внесении в устав изменений в связи с увеличением уставного капитала общества;

- решение об увеличении номинальной стоимости доли участника (долей участников) общества, подавших заявления о внесении дополнительного вклада;

- в случае необходимости - решение об изменении размеров долей участников общества.


***

     
     Такие решения принимаются всеми участниками единогласно. При этом номинальная стоимость доли каждого участника, подавшего заявление о внесении дополнительного вклада, увеличивается на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада.
     
     Внесение дополнительных вкладов участниками общества должно быть осуществлено не позднее чем в течение шести месяцев со дня принятия общим собранием участников перечисленных выше решений.
     
     Заявление о государственной регистрации изменений в уставе подписывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества. В заявлении подтверждается внесение в полном объеме участниками общества дополнительных вкладов. В течение трех лет с момента государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества его участники солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере стоимости невнесенных дополнительных вкладов.
     
     Указанное заявление и иные документы для государственной регистрации изменений нужно представить в регистрирующий орган в течение месяца со дня принятия решения об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов.
     
     В случае несоблюдения указанных сроков увеличение уставного капитала общества признается несостоявшимся.
     
     Для третьих лиц изменения приобретают силу с момента их государственной регистрации.
     
     Указанный порядок увеличения уставного капитала общества за счет дополнительных взносов его участников и названные сроки нужно соблюдать.
     
     Судебная практика по оспариванию увеличения уставного капитала - не редкость. Так, ФАС Волго-Вятского округа в постановлении от 29.05.2009 по делу N А79-7672/2008 признал: исковое требование участника ООО о признании недействительными решений внеочередного общего собрания участников общества об увеличении доли в уставном капитале удовлетворено правомерно. Дело в том, что ООО не были соблюдены порядок и сроки увеличения уставного капитала, предусмотренные законом.
     
     Постановлением от 11.08.2010 по делу N А45-22436/2009 ФАС Западно-Сибирского округа признал: нижестоящие суды пришли к правомерному выводу о соблюдении порядка и срока увеличения уставного капитала ООО, предусмотренных ст. 19 Закона N 14-ФЗ и отсутствии оснований для признания увеличения уставного капитала общества несостоявшимся.
     

Как оформить полномочия директора, если он одновременно является единственным учредителем ООО?

     
     Учреждение ООО одним лицом, который планирует сам осуществлять функции единоличного исполнительного органа - не редкость. Согласно ст. 40 Закона N 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и др.) избирается общим собранием участников на срок, определенный уставом общества, если уставом решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
     
     В такой ситуации возникают вопросы: нужно ли заключать трудовой договор с руководителем ООО, являющимся единоличным исполнительным органом общества, и если да, кто от общества должен подписать этот договор?
     
     Особенности регулирования труда руководителя предусмотрены гл. 43 Трудового кодекса РФ. Согласно ст. 273 ТК РФ положения указанной главы распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением, в частности, случая, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества.
     
     Минздрасоцразвития России в письме от 18.08.2009 N 22-2-3199 пояснил: в такой ситуации невозможно заключить трудовой договор с самим собой, поскольку иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет. Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа - директора, генерального директора, президента и т.д. Управленческая деятельность в этом случае, по мнению Минздравсоцразвития России, осуществляется без заключения какого-либо договора, в т.ч. трудового. Такое же разъяснение содержится в письме ФНС России от 16.09.2009 N ШС-17-3/168@.
     
     Если трудовой договор не заключен, заработную плату директор получать не сможет (поскольку он не является работником, и на него не распространяются нормы ТК РФ).
     
     Федеральная служба по труду и занятости (Роструд) в письме от 28.12.2006 N 2262-6-1 также высказала мнение, что трудовой договор в такой ситуации заключаться не должен.
     
     Однако не все так однозначно.
     
     Согласно п. 4 ст. 40 Закона N 14-ФЗ порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, его внутренними документами, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа. Таким образом, трудовой договор необходим для определения полномочий руководителя.
     
     Cудебная практика (например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 06.08.2008 N Ф04-4841/2008), указывает, что руководитель, выступающий единственным учредителем, является работником и может заключить от имени общества с ограниченной ответственностью с собой трудовой договор.
     
     Поэтому у учредителя есть право выбора. Он может либо прислушаться к разъяснениям, согласно которым он не вправе от имени общества заключать с собой договор, либо все-таки подписать его - ведь прямого запрета на заключение трудового договора с руководителем, который является единственным участником ООО, ТК РФ не содержит.
     
     Норма ст. 182 ГК РФ (в силу ст. 2 ГК РФ) не применяется к трудовым отношениям. Значит, если с директором заключен трудовой договор, представлять ООО по доверенности, совершать сделки от имени общества по доверенности он не вправе, т.к. названная статья ГК РФ в данном случае не применяется.
     
     Конечно, нужно помнить: если трудовой договор подписан, необходимо начислять заработную плату руководителю и страховые взносы на нее, платить НДФЛ. В этом случае руководитель имеет право на отпуск и другие гарантии и компенсации, предусмотренные ТК РФ.


Как изменить название ООО?

     
     Устав ООО содержит информацию о полном и сокращенном названии общества. Поэтому в случае изменения названия в регистрирующий орган необходимо подать документы для внесения изменений в учредительные документы, т.е. в устав.
     
     Перечень таких документов приведен в ст. 17 Закона N 129-ФЗ:
     
     - подписанное заявителем заявление о государственной регистрации;
     
     - решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;
     
     - изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица;
     
     - документ об уплате государственной пошлины (в настоящее время - 800 руб.).
     
     Форма заявления о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, утверждена постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439. Заявление по форме N Р13001 нужно обязательно заверить у нотариуса.
     
     При представлении в регистрирующий орган заявления о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица (форма N Р13001), заполняются только листы приложений к заявлению, содержащие сведения, подлежащие изменению. Представление незаполненных листов к заявлению не требуется.
     
     Об этом сказано в Методических разъяснениях по заполнению форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица и индивидуального предпринимателя, утвержденных приказом ФНС России от 01.11.2004 N САЭ-3-09/16@.
     
     Как сказано в разъяснениях, если в заявлении знаком "V" отмечен п. 2.1 "Сведения об организационно-правовой форме и наименовании юридического лица", заполняется лист А в точном соответствии с учредительными документами в новой редакции либо с изменениями в учредительные документы, представленными для государственной регистрации.
     

***

Обратите внимание!

При заполнении п. 1.2 "Полное наименование юридического лица" заявления нужно указывать прежнее наименование.


***

     
     Как сказано в ст. 12 Закона N 14-ФЗ, изменения в устав общества вносятся по решению общего собрания его участников. Если общество учреждено одним участником, необходимо его решение.
     
     Понадобится подготовить новую редакцию устава (с указанием нового названия общества).
     
     В новом уставе будут зафиксированы вносимые в него изменения. Его необходимо приложить к пакету документов, который подается в регистрирующий орган.
     
     Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения юридического лица. В случае государственной регистрации учредительных документов в новой редакции в ЕГРЮЛ вносится соответствующая запись (о новом названии общества).
     
     Смена названия - хлопотное занятие, ведь процесс не ограничится внесением изменений в регистрирующем органе. Понадобится также, например, заменить печать, получить новые коды статистики, изменить данные во всех фондах и получить новые свидетельства, уведомить банк и контрагентов.
     

Что делать, если участников ООО стало больше 50?

     
     В статье 7 Закона N 14-ФЗ закреплено положение о том, что число участников общества не должно быть более 50.
     
     Если число участников общества превысит названный предел, Закон N 14-ФЗ предусматривает два выхода: общество должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Сделать это нужно в течение года.
     
     Общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме преобразования, принимает решение о такой реорганизации, порядке и условиях преобразования, порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества или паи членов производственного кооператива, утверждении устава создаваемого в результате преобразования юридического лица, а также об утверждении передаточного акта (ст. 56 Закона N 14-ФЗ).
     
     Производственный кооператив (артель) - это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Такое определение дано в ст. 1 Федерального закона от 08.05.1996 N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" (далее - Закон N 41-ФЗ). Учредительным документом кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц.
     
     Число акционеров ОАО не ограничено. При этом в ОАО не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами. Общество считается созданным с момента его государственной регистрации.
     
     Подробно порядок взаимодействия реорганизуемого юридического лица с регистрирующим органом рассмотрен в разделе "Каков порядок регистрации юридических лиц, созданных путем реорганизации?".
     
     Список документов, которые нужно представить в регистрирующий орган при реорганизации, приведен в ст. 14 Закона N 129-ФЗ. Среди них - подписанное заявителем заявление о государственной регистрации вновь возникающего юридического лица. В этом заявлении подтверждается, что учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы; сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны; передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов; все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления.
     
     Необходимо также представить учредительные документы возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии), решение о реорганизации юридического лица, передаточный акт, документ об уплате государственной пошлины.
     
     Законом N 227-ФЗ введено новое правило в несколько статей Закона N 129-ФЗ, согласно которому документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда РФ сведений в соответствии с подп. 1-8 п. 2 ст. 6 и п. 2 ст. 11 Закона N 27-ФЗ и ч. 4 ст. 9 Закона N 56-ФЗ представляется в регистрирующий орган соответствующим территориальным органом Пенсионного фонда РФ в электронной форме. Таким образом, теперь не нужно получать справку об отсутствии задолженности перед Пенсионным фондом РФ.
     

***

Обратите внимание!

Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения реорганизуемого юридического лица.


***

     
     Сроки и порядок регистрации в этом случае такие же, как и при первоначальной регистрации юридического лица.
     
     Напомним: срок государственной регистрации не может составлять более пяти дней. Порядок регистрации закреплен в ст. 9 Закона N 129-ФЗ.
     
     По получении информации от соответствующего регистрирующего органа о государственной регистрации возникшего юридического лица регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись о прекращении деятельности реорганизованного юридического лица.
     
     Реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность.
     
     При преобразовании общества к юридическому лицу, созданному в результате преобразования, переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом.
     
     Если в течение года общество так и не будет преобразовано и число его участников не уменьшится до 50, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.
     
     В постановлении Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 сказано: при преобразовании общества в АО или производственный кооператив оно должно руководствоваться соответствующими нормами ГК РФ и Законов N 208-ФЗ и N 41-ФЗ.
     
     Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при условии представления (наряду с новыми или измененными учредительными документами обществ) доказательств уведомления кредиторов о проводимой реорганизации в порядке, установленном гл. V Закона N 129-ФЗ.
     

В каких случаях участник вправе выйти из ООО?

     
     Выйти из ООО путем отчуждения доли обществу участник может независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества (п. 1 ст. 26 Закона N 14-ФЗ).
     
     Выход участника из общества, в результате которого в ООО не остается ни одного участника, а также выход единственного участника из общества не допускается.
     
     Согласно ч. 6.1 ст. 23 Закона N 14-ФЗ в случае выхода участника из общества его доля переходит к обществу, а общество, в свою очередь, выплачивает выбывающему участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале.
     
     Стоимость доли участника определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общество выдает ему в натуре имущество такой же стоимости. Закон N 312-ФЗ сократил срок, в течение которого общество должно выплатить участнику стоимость его доли.
     
     Теперь он составляет три месяца (если иной срок не установлен уставом общества).
     
     Доля выбывшего участника переходит к обществу с даты получения им заявления участника о выходе из общества (подп. 2 п. 7 ст. 23 Закона N 14-ФЗ).
     
     Согласно п. 7.1 ст. 23 документы для государственной регистрации соответствующих изменений должны быть представлены в налоговый орган в течение месяца со дня перехода доли или части доли к обществу. Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.
     
     На основании п. 6 ст. 24 Закона N 14-ФЗ в течение месяца со дня перехода доли к обществу в налоговую инспекцию надо представить (помимо заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ) документы, подтверждающие основание перехода доли к обществу.
     
     Например, доля может перейти к обществу на основании выхода кого-либо из участников.
     
     Для третьих лиц указанные изменения приобретают силу с момента их государственной регистрации.
     
     Если в течение указанного срока доля или ее часть будет распределена, продана или погашена, нужно уведомить об этом налоговый орган - подать заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ и документы, подтверждающие основания перехода к обществу доли или ее части, а также их последующих распределения, продажи или погашения. Срок для этого уведомления составляет также один месяц.
     
     Факт перехода доли к обществу нужно зафиксировать в списке участников. Согласно ст. 31.1 Закона об ООО, в случае возникновения споров по поводу несоответствия сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, право на долю или ее часть в уставном капитале общества устанавливается на основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ.
     

Может ли участник, не оплативший свою долю, выйти из общества?

     
     Статья 16 Закона N 14-ФЗ закрепляет: каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в его уставном капитале в течение срока, определенного договором об учреждении общества, или в случае учреждения общества одним лицом - решением об учреждении общества. Этот срок не может превышать один год с момента государственной регистрации общества.
     
     Не допускается освобождение учредителя от обязанности оплатить долю в уставном капитале общества.
     
     Вправе ли участник выйти из ООО до истечения срока оплаты доли (года или меньшего срока, закрепленного в уставе), так и не оплатив ее? Да. В случае неполной оплаты участником доли в уставном капитале общества ему возвращается действительная стоимость оплаченной части доли. Пункт 6.1 ст. 23 Закона N 14-ФЗ предусматривает, что в случае выхода участника ООО из общества в соответствии со ст. 26 этого закона его доля переходит к обществу.
     
     Общество обязано выплатить участнику действительную стоимость части доли в уставном капитале в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности. Однако устав общества может предусматривать и иной срок. Такие положения могут быть установлены уставом общества при его учреждении, внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
     
     Согласно п. 4 ст. 15 Закона N 14-ФЗ имущество, переданное участником в пользование обществу для оплаты своей доли, в случае его выхода или исключения из общества остается в пользовании общества в течение срока, на который данное имущество было передано, если иное не предусмотрено договором об учреждении общества.
     
     Согласно п. 1 ст. 27 Закона N 14-ФЗ участники общества обязаны, если это предусмотрено уставом, по решению общего собрания вносить вклады в имущество общества.
     
     Такая обязанность может быть предусмотрена уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав изменений по решению общего собрания участников, принятому всеми участниками единогласно. Выход участника из ООО не освобождает его от обязанности перед обществом по внесению вклада в его имущество, возникшей до подачи заявления о выходе из общества.
     

Как исключить участника из ООО?

     
     Ситуации, когда участники ООО недовольны деятельностью одного из них, - не редкость. В определенных случаях закон позволяет исключить такого участника из общества.
     
     В статье 10 Закона N 14-ФЗ закреплено: участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее 10% уставного капитала, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, грубо нарушающего свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делающего невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняющего.
     
     В постановлении Пленума Верховного Суда РФ N 90 и Пленума ВАС РФ N 14 разъясняется: суды при рассмотрении заявления об исключении из ООО участника должны исходить из следующего. Решающим обстоятельством, дающим право участникам общества на обращение в суд с заявлением об исключении из ООО другого участника, является размер доли этих участников в уставном капитале общества.
     
     Правом на обращение в суд с требованием об исключении участника из общества обладают не только несколько участников, доли которых в совокупности составляют не менее 10% уставного капитала общества, но и один из них, при условии, что его доля в уставном капитале составляет 10% и более.
     
     Высшие судебные инстанции пояснили: под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников. При решении вопроса, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, в частности, принимается во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.
     
     Анализ судебной практики (в т.ч. ВАС РФ) показывает: доказать наличие оснований для исключения участника не так просто: большинство судебных решений не признает факт названных нарушений доказанным. Для примера можно привести определение ВАС РФ от 14.12.2009 N ВАС-15053/08, которым отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ по причине недоказанности факта создания участником препятствий нормальной хозяйственной деятельности общества. ВАС РФ также пояснил: права истца, в частности, связанные с не предоставлением ему информации о деятельности общества либо причинением обществу убытков в результате недобросовестных действий его единоличного органа, могут быть защищены иными предусмотренными законом способами.
     
     Конечно, есть и положительная судебная практика.
     
     Суды часто признают под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества (либо существенно ее затрудняют), систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании, если вопросы требуют единогласного рассмотрения. Для примера можно назвать постановление ФАС Волго-Вятского округа от 10.02.2005 N А17-3881/5-2004.
     
     ФАС Поволжского округа в постановлении от 03.09.2008 N А12-462/07-С24 удовлетворил исковые требования об исключении ответчика из состава участников общества, поскольку систематическая неявка ответчика на проводимые собрания участников ООО препятствовала принятию решений, требующих голосования всех участников, и дальнейшему функционированию и развитию общества.
     
     Как показывает практика, для того чтобы исключить участника из общества, нужно доказать вышеназванные факты. При этом необходимо помнить: если участник является единоличным исполнительным органом и на своем посту плохо исполняет обязанности, исключить его по этой причине нельзя, т.к. эти обязанности не являются обязанностями участника. В этом случае можно досрочно прекратить полномочия единоличного исполнительного органа. В соответствии с п. 2 ст. 44 Закона N 14-ФЗ директор несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу его виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. Убытки с директора можно взыскать в судебном порядке.
     
     Эту позицию подтверждает и судебная практика. ФАС СевероЗападного округа в постановлении от 16.06.2008 N А56-3739/2007 признал необоснованными требования участников общества об исключении участника ООО, поскольку истцы в обоснование своих требований ссылались на его действия (бездействие) как единоличного исполнительного органа общества. Суд признал необоснованными требования об исключении из состава учредителей ООО лица, которое, действуя как генеральный директор, грубо нарушило свои обязанности и сделало невозможной деятельность ООО, поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства этого. ВАС РФ в определении от 28.10.2008 N 13434/08 эти выводы поддержал.
     

Можно ли передать долю в уставном капитале ООО в залог?

     
     Участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или ее часть в уставном капитале другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, с согласия общего собрания участников третьему лицу (ст. 22 Закона N 14-ФЗ). Таким образом, у учредителя не получится передать свою долю в уставном капитале третьему лицу, если это запрещено уставом.
     
     Решение общего собрания о даче согласия на залог доли или ее части в уставном капитале, принадлежащих участнику общества, принимается большинством голосов, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Голос участника, который намерен передать в залог свою долю или ее часть, при определении результатов голосования не учитывается.
     
     Договор залога доли или ее части в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению. Такое правило установлено Законом N 312-ФЗ, вступившим в силу с 1 июля 2009 года. Данным законом внесены соответствующие изменения в ст. 22 Закона N 14-ФЗ. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность.
     
     Статья 22 Закона N 14-ФЗ подробно регламентирует вопрос, как оформляется передача в залог доли или ее части в уставном капитале.
     
     Нотариус в течение не позднее трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли (ее части) в уставном капитале общества передает в регистрирующий орган заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. В нем он указывает вид обременения (залога) доли (ее части) и срок, в течение которого такое обременение будет действовать, либо порядок установления этого срока. Данное заявление подписывает участник общества - залогодатель.
     
     Нотариус может передать это заявление в регистрирующий орган непосредственно или переслать по почте с уведомлением о его вручении. Заявление может быть передано также с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если такой порядок определен уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти.
     
     На сегодняшний день порядок передачи заявления с использованием технических средств не определен. В трехдневный срок после получения указанного заявления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом соответствующей доли или ее части в уставном капитале общества с указанием срока, в течение которого такое обременение действует, или порядка его определения.
     
     Запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом доли или ее части в уставном капитале общества погашается (аннулируется) на основании совместного заявления залогодателя и залогодержателя или вступившего в законную силу решения суда.
     
     Не позднее чем в течение трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли или ее части нотариус, совершивший нотариальное удостоверение такой сделки, передает обществу, доля или часть доли в уставном капитале которого заложены, копию указанного заявления.
     
     По ряду вопросов, связанных с передачей доли (ее части) в залог, возникают споры. Приведем пример из судебной практики.
     
     В постановлении от 09.02.2009 по делу N А44-1084/2007 ФАС Северо-Западного округа согласился с выводом нижестоящего суда, отказавшего участнику ООО в удовлетворении иска о признании недействительным решения общего собрания участников о даче согласия на залог долей в уставном капитале общества. Обоснование - отсутствие в материалах дела надлежащих доказательств фактического проведения названного собрания и принятия оспариваемого решения.
     
     В соответствии с п. 1 ст. 32 Закона N 14-ФЗ высшим органом управления общества является общее собрание участников, принимающее решения, отнесенные к его компетенции. Исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания. Решение общего собрания, принятое с нарушением требований закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы его участника, может быть признано судом недействительным по заявлению участника, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения (п. 1 ст. 43 Закона N 14-ФЗ).
     
     Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник узнал или должен был узнать о принятом решении.
     
     Если он принимал участие в общем собрании, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня его принятия.
     
     При рассмотрении данного дела в суде первой инстанции подлинный экземпляр протокола общего собрания участников был неоднократно истребован судом у лиц, участвующих в деле, в т.ч. у подателя жалобы. Однако данный документ так и не был представлен суду.
     
     Показаниями свидетелей, допрошенных судом первой инстанции в ходе рассмотрения дела, факт проведения общего собрания также не был подтвержден.
     
     При таких обстоятельствах ФАС согласился с выводом суда первой инстанции, что общее собрание фактически не проводилось. Кроме того, по мнению суда, представленная копия протокола названного собрания не является доказательством принятия оспариваемых решений путем заочного голосования.
     
     Поскольку подлинный протокол собрания, решение которого оспаривается, либо его надлежаще заверенная копия не были представлены, суды не смогли посчитать доказанным факт принятия общим собранием оспариваемого решения.
     
     Залогодержатель приобретает право обратить взыскание на предмет залога, если в день наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного залогом, оно не будет исполнено.
     
     Исключение составляют случаи, когда по закону или договору такое право возникает позже либо в силу закона взыскание может быть осуществлено ранее (постановление ФАС Центрального округа от 02.07.2010 N Ф10-2069/10).