Пн Вт Ср Чт Пт Сб Вс
28 29 30 1 2 3 4
5 6 7 8 9 10 11
12 13 14 15 16 17 18
19 20 21 22 23 24 25
26 27 28 29 30 31 1

Инструкция по перерегистрации обществ с ограниченной ответственностью с 1 июля 2009 года


Инструкция по перерегистрации обществ с ограниченной ответственностью с 1 июля 2009 года


Р.Л. Маргулис,
юрисконсульт аудиторско-консалтинговой
группы "ЮНИФИН"

     
     В связи с вступлением в силу c 1 июля 2009 года Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 312-ФЗ) всем юридическим лицам, осуществляющим деятельность в форме обществ с ограниченной ответственностью (далее - ООО), необходимо будет привести учредительные документы в соответствие с изменившимся законодательством. В данной статье рассмотрены основные аспекты, которые потребуется учесть при практической реализации данного мероприятия.    
 

Сроки для перерегистрации и последствия ее непрохождения

     
     Прежде всего следует отметить, что сроки для внесения соответствующих изменений в учредительные документы ограничены: в соответствии с п. 2 ст. 5 Закона N 312-ФЗ учредительные документы ООО, созданных до 1 июля 2009 года, подлежат приведению в соответствие с действующим законодательством не позднее 1 января 2010 года. Иными словами, срок для внесения необходимых изменений - полгода.
     
     Если устав организации, осуществляющей деятельность в форме ООО, не будет соответствовать действующему законодательству после 1 января 2010 года, у нее могут возникнуть трудности (например, с получением государственных разрешений или лицензий в случаях, когда для получения такого разрешения (лицензии) необходимо представление в государственный орган действующего устава организации). Для таких ООО также существует риск получить отказ банка на заявление об открытии в нем счета, либо не быть допущенными к участию в тендерах их устроителями, а также столкнуться с иными трудностями в осуществлении деятельности в случаях, когда контрагенты будут требовать представления учредительных документов.
     
     Кроме того, продолжает действовать п. 3 ст. 59 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО), в соответствии с которым такие общества могут быть ликвидированы в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц. Однако при применении данной нормы следует учитывать следующее: согласно п. 4 информационного письма Президиума Высшего арбитражного суда РФ (далее - ВАС РФ) от 13.01.2000 N 50 при рассмотрении требования о ликвидации ООО в связи с несоответствием его учредительных документов действующему законодательству арбитражный суд вправе отложить рассмотрение назначенного к слушанию дела, предложив обществу устранить имеющиеся в учредительных документах расхождения с Законом не позднее установленного в определении суда срока. Таким образом, данная норма является не санкцией за несвоевременное внесение изменений в устав, а инструментом принуждения обществ к приведению учредительных документов в соответствие с действующим законодательством.
     

Как привести учредительные документы в соответствие Закону

     
     Изменений, которые могут привести к противоречию учредительных документов ООО и действующего законодательства, Закон N 312-ФЗ предусматривает не так много.
     
     Размер уставного капитала. В первую очередь это установление размера минимального уставного капитала. В соответствии с предыдущей редакцией Закона об ООО размер уставного капитала общества должен был быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества. Таким образом, ООО, зарегистрированные до 1 января 2001 года, могли иметь уставный капитал меньше 10 000 рублей. В новой редакции Закона прямо указано: размер уставного капитала ООО должен быть не менее 10 000 рублей. Таким образом, размер уставного капитала не будет зависеть от изменений МРОТ, а все ООО, имеющие уставный капитал меньше указанной суммы, обязаны его увеличить.
     
     Перечень обязательных положений устава. Статьей 12 как старой, так и новой редакции Закона об ООО установлен перечень обязательных для устава общества положений. Посмотрим, в какие обязательные положения все ООО обязаны внести изменения:
     
     1) полное и сокращенное фирменное наименование общества (изменения не вносятся);
     
     2) сведения о месте нахождения общества (изменения не вносятся);
     
     3) сведения о составе и компетенции органов общества, в т.ч. о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания его участников, о порядке принятия органами общества решений, в т.ч. о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. Данное положение представляет собой одну из коллизий нового Закона. Из статьи 91 Гражданского кодекса РФ и ст. 33 Закона об ООО исключили положение о том, что принятие решения по вопросам, указанным в данных статьях, относится к исключительной компетенции общего собрания участников Общества. В соответствии с изменениями, вносимыми Законом N 312-ФЗ, данный перечень вопросов относится к компетенции общего собрания. Таким образом, не совсем понятно, решение каких вопросов участники имеют право относить к исключительной компетенции общего собрания.
     
     Изменения порядка принятия решений участниками ООО коснулись в основном положений, которые рассматриваются учредителями Общества на стадии его учреждения. Например, в соответствии с новой редакцией ст. 11 Закона об ООО избрание органов управления общества, образование ревизионной комиссии или избрание ревизора общества и утверждение аудитора при учреждении общества осуществляется большинством (не менее трех четвертей) голосов учредителей общества. В свою очередь, решение данных вопросов для ныне существующих обществ в соответствии со ст. 33 и 37 действующей редакции Закона об ООО осуществляется простым большинством голосов участников общества, если иное не предусмотрено его уставом.
     
     Некоторые ситуации, решения по которым принимаются участниками общества единогласно или квалифицированным большинством голосов, будут рассмотрены ниже;
     
     4) сведения о размере уставного капитала общества (изменения к этим положениям рассмотрены выше). Сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества с 1 июля 2009 года не являются обязательными для уставов обществ. До введения данной нормы требовалось вносить изменения в устав при каждом изменении состава участников ООО, размера их долей и даже их паспортных данных. Теперь такая необходимость отпала. Таким образом, внести в устав изменения, связанные с исключением сведений об участниках ООО, рекомендуется всем организациям, имеющим данную организационно-правовую форму, поскольку это исключит необходимость внесения изменений в устав при каждой смене участников общества.
     
     Однако Закон об ООО в новой редакции дополнен ст. 31.1 "Ведение списка участников общества", возлагающей на общества обязанности ведения списка участников с указанием сведений о каждом из них, о размере их доли в уставном капитале, ее оплате, а также с указанием информации о долях общества.
     
     Соответствие сведений об участниках общества сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ), и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале обеспечивает исполнительный орган общества. При этом каждый участник обязан информировать общество об изменении в своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, размерах принадлежащих им долей.
     
     Если участники ООО не выполнят эту обязанность, то ни они, ни само общество не вправе в отношениях с третьими лицами, действовавшими только с учетом сведений из списка участников общества, ссылаться на несоответствие этих сведений сведениям из ЕГРЮЛ. При этом в случае расхождения сведений, предоставляемых ООО в соответствии с содержанием указанного списка участников, и сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, только последние признаются действительными;
     
     5) права и обязанности участников общества и сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из него. В соответствии с новой редакцией ст. 94 ГК РФ и ст. 26 Закона об ООО участник общества получает право выйти из состава его участников только в случае, если это прямо предусмотрено уставом.
     
     В прежней редакции данного уточнения не было, участник мог в любой момент выйти из общества, и отражение в уставе данного вопроса не имело значения, за исключением прямого запрета на выход из общества. Таким образом, участникам ООО при внесении изменений в устав следует обеспечить наличие в уставе норм о свободном выходе из общества. При этом в соответствии с п. 10 Закона N 312-ФЗ изменения, предусматривающие право участника выйти из общества, до 1 января 2010 года вносятся в устав ООО по решению общего собрания участников, принятому тремя четвертями голосов, а с 1 января 2010 года в соответствии с п. 1 ст. 26 Закона об ООО такие изменения вносятся в устав по решению всех участников единогласно.
     
     Вместе с порядком выхода участника из общества изменился механизм определения действительной стоимости его доли, которое общество обязано выплатить участнику, подавшему заявление о выходе. В предыдущей редакции Закона об ООО действительная стоимость доли такого участника определялась на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление. Таким образом, участник должен был ждать окончания финансового года, а затем и составления бухгалтерской отчетности и лишь потом узнавал размер своей доли. В новой редакции в соответствии с п. 6.1. ст. 23 Закона об ООО действительная стоимость доли такого участника в уставном капитале определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе. Таким образом, в соответствии с новой редакцией Закона об ООО к моменту подачи заявления о выходе из общества участник будет знать точную стоимость своей доли, которую общество обязано ему выплатить, поскольку в соответствии с п. 1 ст. 8 Закона об ООО (как в старой, так и в новой редакции) он вправе знакомиться с бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном уставом порядке.
     
     Одновременно с ограничением прав участников на выход из общества расширен перечень прав участников требовать от общества приобрести его долю в уставном капитале.
     
     В соответствии с п. 2 ст. 23 Закона об ООО такое право участник получает в случае принятия общим собранием решения о совершении крупной сделки или увеличении уставного капитала за счет вклада участников или третьих лиц, если данный участник голосовал против принятия такого решения или не принимал участия в голосовании;
     
     6) сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу. Одним из самых существенных нововведений является то, что сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариального удостоверения указанной сделки влечет за собой ее недействительность. Нотариальное удостоверение не требуется в случае приобретения доли в уставном капитале самим обществом, в случае выхода участника из общества и перехода его доли к обществу, а также распределения доли, принадлежащей обществу, между его участниками и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам (п. 11 ст. 21 Закона об ООО). Моментом перехода доли или части доли к ее приобретателю считается нотариальное удостоверение сделки, а в случаях, когда нотариальное удостоверение не требуется, - внесение необходимых записей в ЕГРЮЛ.
     
     Важным нововведением является право учредителей определять в уставе цену покупки доли или части доли в твердой денежной сумме или критерии определения стоимости доли (п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Установление преимущественного права покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника общества не допускается. Кроме того, заранее определенная цена применяется и для продажи доли третьим лицам.
     
     Положения, устанавливающие право покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене (в т.ч. изменение размера такой цены или порядка ее определения), могут быть приняты при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания его участников, принятому всеми участниками единогласно. Исключение из устава таких положений осуществляется по решению общего собрания, принятому двумя третями голосов участников общества.
     
     В соответствии с п. 3 ст. 14 Закона об ООО уставом могут быть установлены ограничения в части максимального размера доли одного участника. С 1 июля 2009 года лицо, которое приобрело долю в размере большем, чем максимально установленный, вправе голосовать на общем собрании участников только частью доли, не превышающей установленный максимальный размер.
     
     Кроме того, по сравнению с предыдущей редакцией Закона об ООО минимальный срок использования преимущественного права покупки доли или части доли изменен с одного месяца на тридцать дней;
     
     7) сведения о порядке хранения документов общества и порядке предоставления обществом информации своим участникам и другим лицам. Помимо документов, указанных в предыдущей редакции Закона об ООО, которые обязано хранить общество, перечень дополнен договором об учреждении общества и решением об учреждении общества.
     
     Одним из самых весомых нововведений Закона N 312-ФЗ стала утрата учредительным договором статуса учредительного документа ООО. С 1 июля 2009 года единственным учредительным документом общества будет его устав. Таким образом, внесение любых изменений в учредительный договор с момента вступления в силу Закона N 312-ФЗ не подлежит государственной регистрации.
     
     Несмотря на вышесказанное в силу того, что учредительный договор ООО не подлежит упразднению, а лишь теряет статус учредительного документа, изменения в него могут вноситься и после 1 июля 2009 года, но не в силу закона, а по желанию участников общества. Однако обществам, в уставах которых содержатся ссылки на учредительный договор как на один из учредительных документов, рекомендуется внести соответствующие изменения в устав. Вместо учредительного договора в соответствии с п. 5 ст. 11 Закона об ООО в момент учреждения общества его учредители заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер его уставного капитала, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале. Однако договор об учреждении общества не является его учредительным документом и не подлежит заключению между участниками уже существующего общества.
     
     Кроме того, помимо договора об учреждении в соответствии с п. 3 ст. 8 Закона об ООО участники общества могут заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права или воздерживаться от этого, в т.ч. голосовать определенным образом на общем собрании, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или ее часть по определенной данным договором цене или при наступлении определенных условий либо воздерживаться от отчуждения доли или ее части до наступления определенных условий, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, его созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией. Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. В отличие от договора об учреждении договор об осуществлении прав участников может быть заключен и между участниками уже существующего общества. Однако заключение данного договора - право участников, а не их обязанность.
     
     Некоторые нововведения Закона N 312-ФЗ носят диспозитивный характер и предоставляют участникам ООО те или иные права и возможности, которых у них не было до вступления данного Закона в силу. Например, для ООО, в которых участники принимают активное участие в управлении организацией, новое законодательство устанавливает возможность дополнительного контроля деятельности руководства общества со стороны участников в части заключения крупных сделок. Законодатель предусмотрел возможность закрепления в уставе общества видов и размера сделок, на которые распространяется порядок одобрения крупных сделок, но которые по формальным основаниям таковыми не являются. Данное нововведение позволит ограничить право единоличного исполнительного органа общества (в частности генерального директора) совершать ряд сделок, формально не подпадающих под определение крупных, однако являющихся ключевыми в хозяйственной деятельности ООО и требующих одобрения его участников. Кроме того, в старой редакции ст. 46 Закона об ООО крупной называлась сделка, связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого превышала 25% стоимости имущества общества. В новой редакции крупной считается аналогичная сделка с имуществом, чья стоимость составляет 25% и более стоимости имущества общества.
     
     Продолжая тему изменений в порядок одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью, следует отметить следующее. В первую очередь, в соответствии с новой редакцией Закона об ООО участники общества принимают решение об одобрении сделки, а не о ее совершении, как это было ранее. Данное изменение направлено на исправление несоответствия терминов в предыдущем Законе, поскольку формально решение совершить сделку принимает исполнительный орган общества, а общее собрание лишь одобряет его действия.
     
     В решении об одобрении крупной сделки или сделки с заинтересованностью также должны быть указаны лица, являющиеся ее сторонами, выгодоприобретателями, ее цена, предмет и иные существенные условия. В решении могут не указываться лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, если она подлежит заключению на торгах, а также в иных случаях, если стороны, выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения крупной сделки. Кроме того, в соответствии с п. 3 ст. 45 Закона об ООО общее собрание участников может принять решение об одобрение сделки, если в ее совершении есть заинтересованность и она может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его хозяйственной деятельности. При этом в решении об одобрении сделки должна быть указана предельная сумма, на которую может быть совершена указанная сделка. Решение об одобрении сделки имеет силу до следующего очередного собрания участников, если иное не предусмотрено указанным решением.
     
     Кроме того, ст. 45 Закона об ООО в новой редакции дополнена п. 6.1, устанавливающим обязанность уведомления аффилированными*1 лицами общества о принадлежащих им долях или частях долей в течение десяти дней с даты приобретения доли или ее части, которые предоставляют право распоряжаться более чем 20% голосов. В случае непредоставления или несвоевременного предоставления указанных сведений аффилированным лицом, если это причинило обществу значительный ущерб, аффилированное лицо несет перед обществом ответственность в размере причиненного ущерба.

     _____

     *1 Лицо признается аффилированным, если оно соответствует признакам, указанным в ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".
     
     Законом N 312-ФЗ внесен ряд изменений, направленных на устранение неоднозначности трактовки закона. Так, в частности, учредители ООО при его учреждении обязаны не "внести вклад в уставный капитал", а оплатить долю в уставном капитале. Кроме того, в большинстве положений, касающихся распоряжением долями в уставном капитале, фраза "доли (части доли)" заменена на фразу "доли или части доли".
     
     Выше был рассмотрен перечень основных изменений, которые ООО обязаны или имеют право вносить в свои уставы. Однако окончательный перечень изменений в каждом конкретном случае зависит от содержания ныне действующей редакции устава общества.